Instagram mağazanız için aylardır bir isim üzerinde çalıştınız. Logoyu yaptırdınız, ambalajları bastırdınız, pazaryerinde ilk siparişler gelmeye başladı. Sonra bir müşteri yorum bırakıyor: "Siz şu markanın alt markası mısınız?" Arama yaptığınızda, adı sizinkine çok yakın, aynı ürünleri satan ve tescilli bir marka çıkıyor karşınıza.
Aklınıza gelen ilk soru şu oluyor: "Harfleri farklı, logomuz farklı; bu benzerlik sayılır mı?" Bu sorunun cevabı tek bir harf farkına bakılarak verilmez. Hem TÜRKPATENT hem mahkemeler, iki markayı bir bütün olarak ve sıradan bir alıcının gözünden değerlendirir. Bu yazıda bu değerlendirmenin nasıl yapıldığını sade bir dille anlatıyoruz.
Karıştırılma ihtimali, ortalama bir alıcının iki markayı birbirine karıştırması ya da iki ürünün aynı işletmeden veya birbiriyle bağlantılı işletmelerden geldiğini düşünmesi tehlikesidir. Kanun bu tehlikeyi "ilişkilendirilme ihtimali"ni de kapsayacak şekilde tanımlar.
Yani alıcının iki markayı birebir karıştırması gerekmez. "Bu, o markanın yeni serisi herhalde" diye düşünmesi de yeterli olabilir. Bu düzenleme 6769 sayılı Sınai Mülkiyet Kanunu'nun (SMK) 6. maddesinin birinci fıkrasında yer alır.
Karıştırılma ihtimali bir kez ortaya çıktığında üç farklı sonuç doğurabilir:
Harflerin dizilişi, kelimelerin uzunluğu, yazı karakteri, renkler ve varsa şekil unsuru incelenir. Özellikle kelimenin başındaki harfler alıcının aklında daha çok kalır. Bu yüzden ilk hecelerin aynı olması, sondaki farkları çoğu zaman önemsizleştirebilir.
Telefonla sipariş veren, bir arkadaşına ürünü sözlü olarak tavsiye eden müşteriyi düşünün. Yazılışı farklı ama okunuşu aynı ya da çok yakın iki marka (örneğin "K" yerine "C" veya "Q" kullanılması) işitsel açıdan benzer kabul edilebilir.
İki marka farklı kelimelerden oluşsa bile aynı fikri veya imajı anlatıyorsa kavramsal benzerlik doğabilir. Bir markanın Türkçe kelimesini, diğerinin aynı kelimenin İngilizcesini kullanması bu duruma örnektir.
Markalar parça parça değil, bir bütün olarak karşılaştırılır. Ancak markanın akılda kalan, ayırt edici kısmına (baskın unsur) ayrıca dikkat edilir. "Kozmetik", "tekstil", "store" gibi sektörü tarif eden genel kelimeler ayırt edici kabul edilmez. Bu tür kelimeleri eklemek ya da çıkarmak, benzerliği tek başına ortadan kaldırmaz.
İşaretler ne kadar benzer olursa olsun, ürünler birbirinden çok uzaksa karıştırılma ihtimali zayıflayabilir. Mal ve hizmetlerin benzerliği değerlendirilirken şu sorulara bakılır:
Burada Nice sınıflandırması yol gösterir ama belirleyici değildir. Farklı sınıftaki ürünler benzer sayılabilir; aynı sınıftaki ürünler ise birbirinden farklı kabul edilebilir. Sınıf seçimiyle ilgili ayrıntılar için Hangi Sınıfta Marka Tescili Yaptırmalıyım? yazımıza göz atabilirsiniz.
Bu ölçütler ayrı ayrı değil, birlikte tartılır. Ürünler aynıysa, işaretlerdeki daha düşük bir benzerlik bile yeterli olabilir. Ürünler uzaksa, işaretlerin çok daha yakın olması gerekir. Önceki markanın ayırt ediciliği ve tanınmışlığı arttıkça korumanın kapsamı da genişler. Alıcının ilgi düzeyi de önemlidir: Ucuz ve günlük alınan ürünlerde dikkat düşüktür; pahalı ve özenle seçilen ürünlerde daha yüksektir.
Siz el yapımı mumlarınızı "LUMORA" adıyla satmak istiyorsunuz. Sicilde, ev dekorasyon ürünleri için tescilli "LUMERA" markası var (varsayımsal).
Bu tabloda karıştırılma ihtimalinin kabul edilmesi güçlü bir olasılıktır. Aynı isim örneğin otomotiv yedek parçası için kullanılsaydı, değerlendirme farklı sonuç verebilirdi. Her somut olayın kendi koşullarıyla incelenmesi gerekir.
Bu iki kavram sık karıştırılır ama sonuçları farklıdır:
Bu nedenle "başvurum reddedilmedi, demek ki benzer değil" sonucuna varmak yanlıştır. Başvurunuz Resmi Marka Bülteni'nde yayımlandıktan sonra iki ay boyunca itiraza açıktır (SMK m. 18). İtiraz gelirse süreci Markaya İtiraz Gelmesi Durumunda Yapılması Gerekenler yazımızda anlattık. Başvurunuz reddedildiyse Marka Başvurusu Reddedildiğinde Ne Yapmalısınız? yazımız yol gösterecektir.
Size karşı ileri sürülen eski bir marka uzun süredir kullanılmıyor olabilir. Kanun bu durumda size bir savunma imkânı tanır. İtiraza dayanak marka, sizin başvuru tarihinizden önce en az beş yıldır tescilliyse, sizin talebinizle itiraz sahibinden bu markayı gerçekten kullandığını ispat etmesi istenebilir (SMK m. 19/2). Kullanım ispat edilemezse itiraz bu yönüyle reddedilir. Bu savunmanın ayrıntıları ve kullanmama nedeniyle iptal yolu için 5 Yıl Kullanmama Nedeniyle Marka İptali yazımıza bakabilirsiniz.
Evet. Tescilli bir markaya karıştırılacak kadar benzeyen bir ismi ürünlerinizde, ambalajınızda, Instagram hesabınızda veya pazaryeri mağazanızda kullanmak, marka sahibine kullanımı yasaklatma hakkı verir (SMK m. 7/2-b). Bu kullanım, marka hakkına tecavüz sayılır (SMK m. 29).
Uygulamada süreç çoğu zaman bir ihtarname veya pazaryeri şikâyetiyle başlar. Böyle bir durumda neler yapılması gerektiğini Size Marka İhlali İhtarnamesi Geldiyse yazımızda ele aldık.
Çoğu zaman kalkmaz. Değerlendirme harf sayımıyla değil, markanın bıraktığı genel izlenimle yapılır. Tek harf farkı, özellikle okunuş ve ürünler aynıysa, karıştırılma ihtimalini ortadan kaldırmayabilir.
Genellikle hayır. Bu tür kelimeler ayırt edici kabul edilmez. Alıcı, ayırt edici asıl kısma odaklanır. Bu kısım başka bir markaya benziyorsa, eklenen kelime sorunu çözmeyebilir.
Sayılabilirsiniz. Kelime unsurları aynı veya çok yakınsa, farklı bir logo kullanmak işitsel ve kavramsal benzerliği ortadan kaldırmaz. Alıcılar çoğu zaman markayı adıyla hatırlar ve adıyla arar.
Kalmayabilir ama bu garanti değildir. Sınıflar yalnızca bir başlangıç noktasıdır. Farklı sınıftaki ürünler de aynı müşteriye, aynı kanalda satılıyorsa benzer kabul edilebilir. Ayrıca tanınmış markalar, farklı ürünlerde de geniş koruma görebilir (SMK m. 6/4 ve m. 6/5).
Başvuru ve itiraz aşamasında TÜRKPATENT karar verir. Kurum kararlarına karşı itiraz yolu açıktır ve nihai karara karşı dava açılabilir. Tecavüz ve hükümsüzlük uyuşmazlıklarında ise fikri ve sınai haklar hukuk mahkemeleri karar verir.
Markanın tescil tarihine ve son beş yıldaki kullanımına bakmak gerekir. Şartları varsa kullanmama nedeniyle iptal talep edilebilir veya size karşı yapılan bir itirazda kullanım ispatı istenebilir. Bu adımlar dosyaya özel değerlendirme gerektirir.
Benzer marka sorusu, "kaç harf farklı" sorusuyla cevaplanmaz. Görünüş, okunuş, anlam, ürünlerin yakınlığı ve alıcının dikkat düzeyi birlikte değerlendirilir. İsme yatırım yapmadan önce yapılacak dikkatli bir araştırma, ileride ambalaj, reklam ve mağaza emeğinizin boşa gitmesini önleyebilir. Marka sürecinin genel çerçevesi için TÜRKPATENT marka sayfasını da inceleyebilirsiniz.
Lexada Hukuk ve Danışmanlık ofisi, marka ve patent hukuku alanında marka araştırması, tescil başvurusu, itiraz, hükümsüzlük ve marka tecavüzü uyuşmazlıklarında avukatlık ve danışmanlık hizmeti vermektedir. Markanızın başka bir markayla benzerlik riski taşıyıp taşımadığını değerlendirmek için iletişim sayfamız üzerinden veya 0264 233 03 03 numaralı telefondan bize ulaşabilirsiniz.
Bu yazı genel bilgilendirme amaçlıdır ve hukuki danışmanlık yerine geçmez. Her dosyanın koşulları farklıdır.