Sabah sitenize giriyorsunuz ve ürünleriniz yerine kısa bir uyarı metniyle karşılaşıyorsunuz: sitenize mahkeme kararıyla erişim engellenmiş. Siparişler durmuş, reklam bütçesi boşa akıyor, müşteriler Instagram'dan "site neden açılmıyor?" diye yazıyor. Kısa süre sonra bir avukat yazısı ya da tebligat geliyor ve gerekçenin bir marka, tasarım veya patent ihlali iddiası olduğu ortaya çıkıyor.
Bu noktada en büyük düşman zamandır. Erişim engelinin hangi yolla verildiğini öğrenmeden, süreleri kaçırarak ya da yanlış bir adım atarak durumu daha da zorlaştırmak mümkündür. Bu yazıda, sınai mülkiyet hakkı ihlali iddiasıyla internet sitesine erişim engeli gelen bir tacirin ilk saatlerde ne yapması gerektiğini, itiraz sürelerini ve engeli kaldırmanın hukuki yollarını adım adım anlatıyoruz.
Paniğe kapılmadan önce şu adımları sırayla atmanız, sonraki tüm hukuki süreci kolaylaştırır:
Türkiye'de erişim engeli kararlarının büyük bölümünü internet servis sağlayıcılarına iletip uygulatan kurum Erişim Sağlayıcıları Birliği'dir (5651 sayılı Kanun m. 6/A). ESB karar veren bir kurum değildir; yalnızca adli veya yetkili mercilerin kararlarını uygular. ESB'nin kendi açıklamasına göre, bir kararla engellenmiş adres ESB tarafından resen erişime açılamaz; erişime açılması için kararı veren merci ile iletişime geçilmesi veya kararın kaldırılmasının talep edilmesi gerekir.
Sitenizle ilgili engel kaydını e-Devlet üzerinden ESB Web Sitesi Erişim Engeli Sorgulama hizmetiyle kontrol edebilirsiniz. Bu sorgu, gelen tebligatlar ve karşı tarafın yazıları üzerinden kararın mahkemesini ve dosya numarasını tespit ettikten sonra, vekiliniz aracılığıyla UYAP'tan dosyayı inceleyerek talep dilekçesini, delilleri ve teminat bilgisini görebilirsiniz.
ESB'nin açıklamasına göre erişimin engellenmesi tedbiri yalnızca Türkiye'den erişimle sınırlı uygulanır; site yurt dışından açılabilir. Bu nedenle "sitem yurt dışından açılıyor" demek, engelin kalktığı anlamına gelmez.
Sınai mülkiyet hakkı sahibi, hakkına tecavüz edildiğini düşünüyorsa mahkemeden tecavüzün önlenmesini, durdurulmasını ve kaldırılmasını isteyebilir (SMK m. 149). Dava sonuçlanana kadar zararın büyümesini önlemek için de ihtiyati tedbir talep edebilir. Bunun için tecavüz teşkil eden kullanımın gerçekleştiğini ya da bunun için ciddi ve etkin hazırlık yapıldığını ispat etmesi gerekir (SMK m. 159/1).
Kanun, ihtiyati tedbirlerin özellikle tecavüz teşkil eden fiillerin önlenmesi ve durdurulmasını kapsayacağını söyler (SMK m. 159/2-a). İnternet üzerinden yapılan satışlarda bu tedbir, uygulamada çoğu zaman satışın yapıldığı internet sitesine veya ilgili sayfalara erişimin engellenmesi şeklinde istenir.
Bu hükümler marka, tasarım ve patent için ortak uygulanır. Hangi fiillerin tecavüz sayıldığı ise her hak türü için ayrı düzenlenmiştir:
Bu davalarda görevli mahkeme fikri ve sınai haklar hukuk mahkemesidir; bulunmayan yerlerde asliye hukuk mahkemesi bakar (SMK m. 156).
Hukuk Muhakemeleri Kanunu'na göre hâkim, talep edenin haklarının derhâl korunmasında zorunluluk varsa karşı tarafı dinlemeden tedbire karar verebilir (HMK m. 390/2). Talep eden ise haklılığını "yaklaşık olarak" ispat etmekle yükümlüdür (m. 390/3). Yani karar, tam bir yargılamanın sonucu değil, ilk görünüşe dayalı geçici bir korumadır. İtirazın gücü de buradan gelir: Size ilk kez söz hakkı tanınan aşama itirazdır.
Karşı taraf dinlenmeden verilen ihtiyati tedbir kararlarına itiraz edilebilir (HMK m. 394/1). Süre ve kapsam şöyledir:
Önemli bir uyarı: Aksine karar verilmedikçe itiraz, engelin uygulanmasını durdurmaz (m. 394/1). İtiraz üzerine verilen karara karşı kanun yoluna başvurulabilir; ancak bu başvuru da tedbirin uygulanmasını kendiliğinden durdurmaz (m. 394/5). Yüzünüze karşı verilen tedbir kararları için ise ayrıca doğrudan kanun yoluna başvuru imkânı vardır (m. 391/3).
Evet, belirli şartlarla. İhtiyati tedbir dava açılmadan önce verilmişse, tedbiri alan taraf kararın uygulanmasını talep ettiği tarihten itibaren iki hafta içinde esas davayı açmak ve bunu belgelemek zorundadır. Aksi hâlde tedbir kendiliğinden kalkar (HMK m. 397/1).
Ayrıca tedbir kararının uygulanması, kararın tedbir isteyene tefhim veya tebliğinden itibaren bir hafta içinde talep edilmelidir; edilmezse tedbir kendiliğinden kalkar (HMK m. 393/1). Bu sürelerin kontrolü için mahkeme ve icra dosyasının dikkatle incelenmesi gerekir.
Aleyhine tedbir kararı verilen kişi, mahkemece kabul edilecek bir teminat gösterirse mahkeme duruma göre tedbirin değiştirilmesine veya kaldırılmasına karar verebilir (HMK m. 395). Satışlarınızın uzun süre durmasının ağır zarar doğuracağı durumlarda bu yol, itirazla birlikte değerlendirilmesi gereken pratik bir seçenektir.
Koşullar değiştiyse, örneğin ihlal iddia edilen ürünleri tamamen kaldırdıysanız veya karşı tarafın markası hükümsüz kılındıysa, teminat aranmaksızın tedbirin değiştirilmesi ya da kaldırılması da istenebilir (HMK m. 396).
Bu, en sık yapılan ve en riskli hatadır. Aynı ürünleri aynı şekilde başka bir alan adından satmaya devam etmek, tedbir kararına aykırılık olarak değerlendirilebilir. Tedbir kararına aykırı davranan kişi, şikâyet üzerine altı aya kadar disiplin hapsiyle cezalandırılabilir (HMK m. 398). Ayrıca marka hakkına tecavüz, şartları varsa ceza soruşturmasına da konu olabilir (SMK m. 30).
Doğru yol, önce hukuki durumu netleştirmek, ihlal iddiasına konu olmayan ürünler için ise engelin daraltılmasını veya kaldırılmasını talep etmektir.
Evet. Tedbir talebinde bulunan taraf, talep anında haksız olduğu anlaşılırsa ya da tedbir kendiliğinden kalkar veya itiraz üzerine kaldırılırsa, haksız tedbir nedeniyle uğradığınız zararı tazmin etmekle yükümlüdür (HMK m. 399/1). Bu dava, hükmün kesinleşmesinden veya tedbirin kalkmasından itibaren bir yıl içinde açılmalıdır (m. 399/3).
Bu nedenle engel süresince kaybedilen satışları, iptal edilen siparişleri, boşa harcanan reklam giderlerini ve önceki dönemlere ait satış verilerinizi düzenli olarak kayıt altına alın. Tedbir talep edenin yatırdığı teminat da bu tür zararlara karşı alınır.
Hayır. Pazaryerinde ürünün kaldırılması çoğu zaman mahkeme kararı olmadan, hak sahibinin şikâyeti üzerine 6563 sayılı Kanun'daki bildirim ve itiraz mekanizmasıyla olur. Bu süreci E-Ticaret Avukatı: Ne İş Yapar, Ne Zaman Gerekir? yazımızda, mağazanın tümüyle kapatılmasını ise Trendyol ve Amazon'da Mağaza Kapatılması yazımızda ele aldık. Kendi alan adınıza mahkeme kararıyla gelen engel ise yukarıda anlatılan ihtiyati tedbir kurallarına tabidir.
İhtiyati tedbir, aksi belirtilmedikçe nihai karar kesinleşene kadar devam eder (HMK m. 397/2). Ancak itirazla kaldırılabilir, teminat karşılığında değiştirilebilir ya da süresinde dava açılmazsa kendiliğinden kalkabilir. Bu nedenle "beklemek" çoğu zaman en pahalı seçenektir.
İtiraz süresi kaçırılmış olsa bile, koşulların değiştiğini göstererek tedbirin değiştirilmesini veya kaldırılmasını isteyebilir (HMK m. 396) ya da teminat göstererek kaldırılmasını talep edebilirsiniz (HMK m. 395). Esas davadaki savunmanız da ayrıca önem taşır.
Hayır. ESB'nin açıklamasına göre bir kararla engellenmiş adres ESB tarafından resen erişime açılamaz. Kaldırma için kararı veren mercie başvurulması gerekir.
Gelebilir; çünkü tedbir kararı ilk görünüşe göre verilir. Ancak hak sahibi veya onun izniyle piyasaya sunulmuş ürünlerle ilgili fiiller hakkın kapsamı dışında kalır (SMK m. 152). Fatura zinciriyle bu durumu ispatlamak, itirazın en güçlü dayanaklarından biridir.
Evet. İhtiyati tedbire ilişkin SMK m. 159 ve HMK hükümleri marka, tasarım ve patent için ortak uygulanır. Fark, ihlalin varlığının hangi ölçütlerle değerlendirileceğindedir. Tasarımda "genel izlenim", patentte ise buluşun koruma kapsamı belirleyicidir.
Önceden ya da aynı dönemde bir ihtarname aldıysanız, verilecek cevap itiraz ve esas dava stratejisiyle uyumlu olmalıdır. İhtarname aşamasında dikkat edilecekleri Size Marka İhlali İhtarnamesi Geldiyse yazımızda, davada ileri sürülebilecek talepleri ise Marka Tecavüzü Davası yazımızda anlattık.
Marka, tasarım veya patent ihlali iddiasıyla internet sitesine gelen erişim engeli, çoğu zaman sizi dinlemeden verilmiş geçici bir tedbirdir. Bu tedbire karşı kanun size kısa ama etkili araçlar tanır: bir haftalık itiraz süresi, teminat karşılığı kaldırma, koşullar değiştiğinde kaldırma talebi ve haksız tedbir nedeniyle tazminat. Bu araçların etkisi, ne kadar hızlı ve ne kadar iyi belgelenmiş hareket ettiğinize bağlıdır.
Lexada Hukuk ve Danışmanlık ofisi, marka ve patent hukuku ile e-ticaret hukuku alanlarında; erişim engeli ve ihtiyati tedbire itiraz, marka, tasarım ve patent tecavüzü uyuşmazlıklarında avukatlık ve danışmanlık hizmeti vermektedir. Bilgi almak için iletişim sayfamızı kullanabilir veya 0264 233 03 03 numaralı telefondan bize ulaşabilirsiniz.
Bu yazı genel bilgilendirme amaçlıdır ve hukuki danışmanlık yerine geçmez. Her dosyanın koşulları farklıdır.